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济合同不能履行或不能适当履行的当事人，应当提供证据证明违约事实。
5）主张对方当事人擅自变更、解除合同的当事人，应当提供证据加以证
明。
6）在诉讼过程中，双方当事人依据举证责任分担原则应当提供的其他证
据。
6、《民事诉讼法》第64条第2款规定：“当事人及其诉讼代理人因客
观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民
法院应当调查收集。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼
法〉若干问题的意见》第73条具体地阐释民事诉讼法第64条第2款的规定，
认为应由人民法院负责调查收集的证据包括以下四类：①当事人及其诉讼代
理人因客观原因不能自行收集的；②人民法院认为需要鉴定、勘验的；③当
事人提供的证据互相有矛盾、无法认定的；④人民法院认为应当由自己收集
的其他证据。可见，在以上四类情形下，人民法院负有调查收集证据的义务，
换句话说，在以上四种情形下，债权人享有要求人民法院调查收集证据的权
利。这里所需强调的是，法条中所出现的“客观原因不能”应作如何解释？
对此，必须注意以下几点：
1）“客观原因不能”必须同时符合债权人及其诉讼代理人的举证能力状
况，而不能仅是其中一方的“举证不能”。如果仅是债权人举证不能或者仅
是其诉讼代理人举证不能，均不构成向法院申请调查取证的充分理由。
2）“客观原因不能”既包括法律上的原因，也包括事实上的原因，以及
主体上的原因。法律上的原因是指此项证据的提取收集，必须由法定机关依
法定程序进行，否则，此项证据即因缺乏合法性而不具有证据效力。这方面
典型的例子就是需由人民法院进行鉴定或者现场勘验的证据。事实上的原因
是指因政策、管理等诸方面的客观原因致使证据不能或者难于收集提取，比
如有关档案、银行存款状况等方面证据即是。主体上的原因是指当事人及其
诉讼代理人自身的特殊困难，比如身体极端虚弱，行走不便等。
3）无论是《民事诉讼法》或是最高法院意见，都规定了一个极富弹性的
条款，即“人民法院认为审理案件需要的证据”。根据该规定，人民法院在
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调查收集证据方面，具有极为广泛的自由裁量权。这从另一角度给债权人及
其诉讼代理人带来的启迪是，债权人及诉讼代理人在申请法院依职权调取证
据时，并不必完全拘泥于“客观原因不能”的立法限制。
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跟踪索债，全场紧逼
有些债务人，一心想赖帐，虽然早已债台高筑，却“虱多不咬，债多不
愁”，如果债权人对其简单地起诉到法院，往往只能得到一张难以执行的胜
诉判决书，形成了实际上“胜诉者未胜、败诉者未败”的结局。如果采用一
般的协商、调解，对这种人也不起作用。所以，遇到这种人就只有奉陪到底，
跟踪索债了。非得使债务人躲不过、逃不脱，在社交场合丢面子，在客户面
前无话说、直至债务人千方百计筹款还债为止。
跟踪索债是一项比较艰苦的工作，催债人与债务人的负责人寸步不离，
形同“保镖”。必要的时候，不惜跟踪该负责人外出开会，洽谈业务，甚至
登其家门催讨，跟踪索债与篮球场上的全场紧逼防守十分近似，但要注意不
能犯规，防止少数别有用心的人制造借口，借题发挥。
从企业清偿实践看，采用这一方式具有一定的危险性，因稍不注意，就
会使催款人陷入麻烦。但这一方式的成功概率又比较高，往往追踪几天以后，
债务人就不胜其烦，大有被人监督之感，从而筹款还债。
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余债催讨
所谓余债催讨，是指债权人依法申请强制执行后，人民法院虽经采取查
封、扣押、冻结、变卖、拍卖等强制执行措施，债务人仍不能偿还债务的，
债权人仍有权要求债务人继续清偿其尚未清结的“余债”，一旦发现债务人
有其他财产，债权人即可随时请求人民法院采取强制执行措施，以强制债务
人履行未尽的义务。
余债催讨的好处：
1、能够确保债权人得到足额清偿。在民事执行的实践中，一般的债权债
务关系可凭借强制措施得到解决，但对一些数额较大或数额巨大的债务执行
案，即使人民法院采取查封、扣押、冻结、划拨、变卖、拍卖等强制执行措
施，债权人仍得不到足额清偿，或者仅能得到极少部分清偿。造成这种情形
的原因虽然复杂，但主要原因是债务人缺乏偿债能力，这势必导致执行不利
或“执行难”。在新《民事诉讼法》颁布前，由于缺乏法律依据，一旦遇有
上述情形，债权人往往“被迫”放弃债权或执行程序“被迫”终结，即使日
后债务人恢复偿债能力或有其他财产，债权人也无权要求人民法院继续执
行，这不仅直接损害了债权人的合法权益，还使债务人“因祸得福”并借机
“免债”。鉴于此，新颁布的《民事诉讼法》第233条特赋予债权人以追索
债务人未尽债务的权利，这将保障债权人“一追到底”直到实现债权，同时
也对债务人抵赖债务和规避义务的行为，起到制约作用。
2、避免诉累，便捷、灵活和实用。这表现在以下几个方面：①债权人凭
借国家强制力追讨“余债”，这是强制执行程序的“继续”和“延伸”。所
以，债权人一经发现被执行人有其他财产，可迳直请求人民法院继续执行，
而无需另行起诉或重新申请执行。这既避免了债权人的“讼累”，又便于人
民法院执行。②既然人民法院强制债务人继续履行义务属于业已开始的执行
活动的续展部分，那么，债权人请求继续执行的权利就不受诉讼时效的申请
执行期限的制约或限制。这将便利债权人行使请求权。③只要债务人未将余
债履行完毕且具有偿债能力的，债权人就可依法行使催讨“余债”的权利，
并不受时间和“次数”的限制。这充分体现了余债催讨所具有的灵活性和实
用性。
3、具有国家强制力作后盾。债权人如发现被执行人有可供执行的财产
时，有权要求被执行人履行其未尽的债务，如被执行人拒绝继续履行债务的，
债权人可随时请求人民法院采取强制执行措施。这可确保债权人充分有效地
实现债权。
余债催讨虽然便捷、灵活和实用，但债权人在具体适用该法时，还需符
合一定的条件：
（1）余债催讨仅适用于已经开始的执行程序。这是因为，人民法院强制
债务人继续履行义务，这是执行程序的“继续”，所以从时间上来说，债权
人仅能在执行程序开始后适用“余债催讨”。
（2）“余债催讨”仅适用下列强制执行的案件：①人民法院依法冻结、
划拨执行人应当履行义务部分的存款的执行案件（《民事诉讼法》第221条）；
②人民法院依法扣留、提取被执行人应当履行义务部分的收入的执行案件
（《民事诉讼法》第222条）：③人民法院依法查封、扣留、冻结、拍卖、
变卖被执行人应当履行义务部分的财产的执行案件（《民事诉讼法》第223
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条）。
（3）人民法院采取民事诉讼规定的执行措施后（即上述《民事诉讼法》
第221条、第222条和第223条规定的执行措施），被执行人仍不能偿还债
务的，债权人才可适用余债催讨。换言之，经人民法院采取上述强制执行措
施后，债务人已足额偿还债务的，就无“余债”可言，余债催讨也就不可能
采用。
（4）债务人应具有偿债能力，也即债务人有其可供继续履行债务的财
产。这是债权人适用余债催讨的“经济要件”。如果债权人发现被执行人有
可供执行的财产，不管该财产能否足额抵偿“余债”，债权人均可适用余债
催讨，以实现债权；如果债务人仍无任何可供执行的财产，余债催讨就暂无
实施的必要。
（5）债权人应向本案的原执行管辖法院提出请求。这是因为“余债催讨”
实施的目的，就是要凭借国家的强制力来实现债权。所以，为确保“余债催
讨”的有效实施和讨回“余债”，债权人应向原执行管辖法院提出请求。这
里的“原执行管辖法院”是指债权人最初申请执行时的受案人民法院。
上述条件同时具备时，“余债催讨”才能发挥其应有的功效，债权人才
能实现其债权。此外，债权人还应注意以下问题：
（1）主动申请强制执行，为继续催讨“余债”创造条件。因余债催讨仅
能在执行程序开始后适用，所以，在法律文书生效的对债务人拒不履行义务
或不能足额清偿债务的，债权人不应轻易放弃债权或延误申请执行的期限，
而应及时申请强制执行，以为将来追讨“余债”创造有利条件。
（2）掌握债务人的财产情况，以便及时请求人民法院执行。债权人应采
用各种方法或通过各种途径了解和掌握债务人的财产情况，一旦发现债务人
有其他财产，应随时请求人民法院执行。为确保执行工作得以顺利进行，债
权人在请求法院执行的同时，应提供有关债务人的财产情况 （如银行帐号，
财产的性质、种类、数量、财产所在地等），以便人民法院采取相应的强制
执行措施。
（3）注意债务人的变更情况，以便确定新的债务承担主体。从债务人不
能偿还债务至已足额清偿债权人的债务为止，这段时间一般较长，其间可能
会出现债务人“关、停、并、转”等情形，因此，债权人应注意观察债务人
的“动向”，一旦发现或了解债务人已“介人”“关、停、并、转”的，债
权人应及时将有关情况详告人民法院，以便人民法院确定“余债”的继受主
体和确保执行工作的顺利进行。
（4）宜快速出击、速战速决。债务人经由一次或数次强制执行后，往往
存有“逆反心理”或“对抗”心态。所以，债权人一经发现债务人有其他可
供执行的财产，就不应坐等清欠，以免收债无望；另一方面，债权人也不宜
直接上门催讨，以免激化矛盾，或者“打草惊蛇”，使债务人隐匿或转移财
产。最好的办法是：一旦发现债务人有其他财产，债权人应立即请求人民法
院执行，从而以速战速决的方式实现债权。
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涉外财产保全
涉外财产保全，是指在可能因涉外民事、经济纠纷案件当事人一方的行
为或者其他原因，使将来的判决或仲裁机构的裁决难以执行时，人民法院根
据当事人的申请，责令被申请人提供担保或者扣押其财产的一种强制措施。
涉外财产保全不仅适用于涉外民事诉讼，也适用于涉外仲裁，但是诉讼保全
的措施，只能由人民法院采取，涉外仲裁机构属民间团体性质，无权采取这
种措施。如果涉外仲裁的当事人申请诉讼保全，涉外仲裁机构经过审查认为
必要的，应当向被申请人财产所在地或者仲裁机构所在地的中级人民法院提
出，经法院裁定准许后才能采取。在涉外诉讼中，债权人根据案件需要，既
可以在提起诉讼之前，向人民法院提出裁定采取诉讼保全措施的申请，也可
在起诉时或诉讼进行中，请求人民法院裁定采取诉讼保全措施，以确保债权
的实现。涉外仲裁中债权人申请诉讼保全已在前面的申请仲裁中提及，在这
里不再赘述。
涉外民事诉讼中的财产保全规定，是相对普通程序中财产保全的规定所
作的具有特殊性和补充性特点的规定。它的补充性表现在，凡在涉外财产保
全中未作规定的内容，依然执行普通程序中有关财产保全的规定。比如，涉
外财产保全并未对保全裁定作出的时限加以规定，那么，有关保全裁定的时
限内容，就应适用普通程序中关于当事人提出申请后，对情况紧急的，必须
在48小时内作出裁定，并立即开始执行的规定。它的特殊性指的是与普通程
序的相关规定相比有所区别的规定，这正是债权人申请采取涉外财产保全措
施应当特别注意的问题。具体说，债权人在适用本法时应当注意：
1、只有债权人主动提出申请后，人民法院才能采取保全措施。债权人的
申请既可直接向人民法院提出，也可向仲裁机构提出后由仲裁机构转请人民
法院作出保全裁定，但人民法院无论在何种情形下，都不能依职权主动采取。
这是涉外财产保全不同于涉内财产保全的一个显著特点，因此在我国公民、
法人或其他组织为涉外民事诉讼中的原告时，或者准备以原告的身份发动诉
讼催讨债务时，应当依据《民事诉讼法》第251条规定，主动而及时地提出
保全申请，而不可依赖法院依职权采取，否则会坐失良机，影响诉讼的进行
和债权的实现。
2、申请诉前保全的债权人，在人民法院裁定准许诉前财产保全后，应当
在30日内提起诉讼，这是诉前保全制度中的及时起诉原则。在非涉外诉讼
中，当事人及时起诉的期限为15日，与之相比，涉外诉讼中是由及时外因素
决定的。但是，即便如此，债权人仍应及早地提起诉讼或申请涉外仲裁，以
使其合法权益得到最大限度的保护。根据 《民事诉法》第252条的规定，申
请人逾期不起诉的，人民法院应当解除财产保全。
3、人民法院裁定准许诉前财产保全后，被申请人提供担保的，人民法院
应当解除财产保全。这里所说的担保，一般而言，主要有现金担保，达到了
采取保全措施的目的，就应当解除财产保全。这同非涉外案件中的财产保全
有别，在非涉外诉讼中，人民法院并不责令被申请人提供担保，而是责令申
请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请。
4、采取财产保全的同时，人民法院决定实施保全的财产需要监督的，则
应当通知有关单位负责监督，以保证该项财产不被人转移、侵占或者毁损。
接到人民法院通知，有义务进行监督的单位，不得推托拒绝、敷衍塞责。在
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监督过程中支付的费用，由被申请人负担。在非涉外诉讼的财产保全中，则
不存在保全监督的问题。涉外诉讼中的保全监督，应由人民法院依职权视实
际需要主动进行，一般不必由债权人再次申请，但债权人应当尽可能地向法
院反映有必要实施保全监督的情况和信息。
5、申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。
申请财产保全，是债权人的一项重要权利，目的在于确保自己的债权得到切
实的维护和实现。但债权的实现必须以不损害他人的权利为前提，而且必须
有实体法上的客观依据，否则就构成财产保全申请权的滥用，因滥用权利而
给他人造成的损失，应当由申请人负责赔偿。因此，债权人在申请财产保全
时，必须注意：其一，申请财产保全的标的物必须属于被申请人所有或由被
申请人管理与控制。否则，就会发生标的物惜位的现象，而将其他第三人的
财产当作被申请人的财产申请保全，这就必然会对第三人的合法权益造成损
害。其二，必须要有胜诉可能，具有权利保护的实体法资格，否则，不仅要
受到败诉后果，而且要对因采取财产保全不当所造成的损失承担赔偿责任。
这就要求诉讼保全申请人，在向人民法院或仲裁机构提出财产保全申请时，
进行适当的可行性论证，通过律师等精通法律的法律工作者对财产保全的成
功率进行必不可少的预测。但这并不意味着申请人因此而缩手缩脚，犹豫不
决，以致于丧失良机，使自身的合法权益得不到有效的保护。
涉外诉讼保全是人�